行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定

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暴利与反暴利的法律思考
尹振国*

【摘 要】 暴利行为是生产经营者通过不正当价格行为获取的超常利润。对暴利行为的界定应从定性和定量两方面进行，暴利行为对社会、经济、文化造成了严重危害，应综合使用经济、法律、行政等手段抑制暴利行为。
【关键词】 暴利 暴利行为 不正当价格行为 反暴利



“一套图书动辄几千元,书商打二折卖出去,还乐不可支;一盒月饼成本仅几百元,摆上柜台竟可以卖到近万元;十元一袋的奶粉,机场商店的老板用开水冲一冲,竟能卖到一两百元;上海、北京等大城市的房价一路飙升,房地产业荣登2004年十大暴利行业的榜首…..”这些都是我们日常生活中常见的暴利现象,暴利作为一种不正常的经济现象,小则坑害消费者,大则侵害国家利益,日益引起人们的关注.但是什么是暴利?为什么要反暴利?如何反暴利?无论在理论层面上,还是在实践中都引起了广泛的争议,这值得我们去研究和探讨.
一、 什么是暴利
所谓“暴利”.《现代汉语词典》解释为“以不正当或者非法手段获得高额利润”;1995年1月25日国家计委颁布的《制止牟取暴利的暂行规定》以为暴利“是生产经营者通过不正当价格行为获取的超常利润”；刘隆亨与赵素苓在《法学杂志》1995年第1期期上撰文认为:“所谓牟取暴利行为,是指营销者采取价格欺诈和价格垄断等违法手段……牟取高于行业平均利润,商品毛利润率以及法律允许的正常价格的几倍以上利润.”　据此，我们可以认为，暴利行为的构成要件有两个即不正当的价格行为和超常利润。因此，对暴利问题的界定，似乎可以定性和定量两个层面来把握。
在现实生活中，暴利问题是很难界定的。《制止牟取暴利的暂行规定》并没有明确界定何谓“不正当价格行为”，但该规定第八条列举的非法牟利的手段诸如“不按照规定明码标价或者在明码标示的价格之外索要高价；谎称削价让利，或者以虚假的优惠价、折扣价、处理价、最低价以及其他虚假的价格信息，进行价格欺诈” 似乎可以视为不正当价格行为。结合相关立法，我们可以把现实生活中的不正当价格行为总结为：
（一）不按照规定明码标价或者在明码标示的价格之外索要高价；
（二）谎称削价让利，或者以虚假的优惠价、折扣价、处理价、最低价以及其他虚假 的价格信息，诱骗消费者的；
（三）生产经营者之间或者行业组织之间相互串通，哄抬价格；
（四）违反公平、自愿原则，欺行霸市，强行服务或者强迫交易对方接受高价；
（五）凭借自身有利条件实行垄断价格，强行收费的；
（六）囤积居奇，高价炒买炒卖的；
（七）冒充名牌、混充规格、掺杂使假、以次充好和短尺少秤，以变相提价的。
（八）其它牟取暴利的不正当价格手段。
对于暴利的判断标准，《制止牟取暴利的暂行规定》有所涉及：即“同一地区、同一期间、同一档次、同种商品或者服务”，主要解决测量和认定暴利的可比性问题；“市场平均价格、平均差价率、平均利润率”，这是测量暴利的基础标准，“合理幅度”就是允许在“三个
平均”基础上上浮的合理幅度，超过这个幅度以上的部分即为暴利。但这一判断标准比较抽象，实践中也往往难以操作。
至于什么是超常利润？以何标准判断超常利润？实践中也存在着更大的争议。
我们知道，利润按高低分类，可以分为微利、平均利润、超额利润和暴利（超常利润）之分。微利是略超过生产经营成本的较少的利润，平均利润则是按全社会各产业、各行业之间的平均利润率计算所的得利润，超额利润和暴利是部门、行业内部少数企业获得的高于社会平均利润的利润。因此，要定量分析暴利，必须将该企业或者行业的利润率与社会平均利润率进行比较。
那么，某一企业或者行业的利润率超过社会平均利润达到什么样的程度才可以称得上暴利呢？10%、20%、30%……暴利与反暴利之争实际上是经营者与消费者之间利益的博弈。对暴利的标准把握过宽会损害消费者甚至国家的利益，对标准把握过严又会限制竞争。因此，必须合理界定暴利，才能既不损害消费者利益，又不会限制市场竞争。而且，市场是瞬息万变的，对暴利的测定，各地、各时、各种商品或者服务的标准可以有所不同，暴利的判断标准还可以根据各地的经济的发展水平和国家宏观调控政策的需要做出响应的调整。
实践中，测量一个企业或者行业是否存在暴利是很难的。一般而言，我们只能说企业可能会有超额利润，但企业有超额利润并不表示其有暴利。超额利润的产生有各种各样的原因。有的是企业通过改善管理、改善生产经营条件、降低成本获得的利润，有的是企业通过运用新技术、新设备、新材料获得的利润，又的是企业研制新产品而获得的利润等等，这些通过合法方式获得的利润都应该被看作是合理利润。
对于风险投资而言，超额利润可能是高风险投资的回报，比如互联网经济盛行的时候，大量风险资金涌入到互联网企业中。但随着网络泡沫的出现，大部分风险投资都选择了撤退，并没有等到网站赢利。少数没有撤退的资本如今获得丰厚的风险投资汇报，比如3721的大股东IDG集团。还有期货，期货交易是一种高风险、高利润的交易。我们不能把在期货交易中通过合法方式渠道的超额利润作为暴利看待。

而且，在计算利润率的过程中，企业成本中的显性部分很容易让人看到，比如原料价格、职工工资、企业缴纳的各种税费和各种管理费等。但成本中的隐性部分却往往容易被人忽略。比如融资成本、管理和销售成本、公关成本、广告成本等等。

因此只能把不正当的价格行为和超常利润结合起来，定性定量分析暴利行为，才是合理、合法的。

二、为什么要反暴利

1、暴利产生的原因和危害之分析 在市场经济得到充分发育的情况下，商品的价格大致围绕其价值上下波动，一般价格不会偏离价值太远。只要按照等价有偿和平等自愿的交易原则进行交易，是很难产生暴利的。暴利，只有在不完善市场经济和非市场因素的共同作用下才会产生暴利。这些因素归纳起来有：垄断、通货膨胀、经济泡沫、供求严重失衡、非法经营、宏观调控手段的失灵、法律和市场监管的不力、畸形的消费心理和文化等等。暴利产生的危害是很大的。

（一） 市场经济的不充分发育

社会平均利润率的形成要以完善、发达的市场经济为前提。社会经济资源在价格和利润的引导下可以在各地区和各行业间合理地流动，最终实现等量资本获取等量利润。目前，我国社会正处于转型时期，相关经济制度还不健全，市场竞争主要呈现两个特点：“①市场封锁基本废除，但部门、地区和企业之间的竞争还没有充分的展开，出现了竞争不充分、不公平、不平等的现象;②市场竞争与市场垄断同时并存,经济垄断和行政垄断同时并存,在这种竞争不充分、不公平、不平等的市场条件下,部门地区之间的生产要素难以公平、合理、自主地实现,,…期间平均利润水平也难以形成.” 〔1〕这使得市场手段难以在资源配置中起基础作用，市场的调节手段也难以发挥作用，影响经济的健康、稳定发展。生产经营者是市场的主体，是经济利益的追逐者，其参与市场活动的主要目的是最大限度地获取利润（经济人假设）。由于暴利行业或者产业的出现，大量的社会经济资源必然会涌向这些行业或者产业，这会使社会资源的配置失衡，社会资源集中到少数领域，基础投资不足（因为基础投资往往投入大、成本回收周期长）。这种资本集聚到一定，又会引起经济泡沫，造成市场的虚假繁荣。加之监管的不力，大量的不正当价格行为、市场投机行为、价格寻租行为又会出现。

暴利业会导致社会财富分配的不公，暴利的泛滥会使得依靠暴利致富的新富阶层大量出现，社会分化成两极，一极是广大的贫困人口，一极则是新富权贵和特权阶层，社会贫富差距拉大。

（二） 消费者与经营者的信息不对称

毫无疑问，大多数的消费者对市场上的商品信息的了解都是不充分的，他们对商品的了解是有限的。而经营者则是直接参与商品生产经营的，他们对商品的了解是最充分的。可以说，消费者与经营者所掌握的商品和市场的信息是不对称的，经营者占有绝对的优势。经营者往往利用这种优势欺骗消费者、利用不正当的价格手段侵害消费者的权益，借以牟取暴利。法律的最大价值在于公平，因此，法律尊重和保护消费者合法权益是发达的市场经济发展的必然要求。

（三） 行政垄断和行业垄断

现代政府是公共产品和服务的提供者，政府的行政垄断历来为人们所诟病。 所谓行政垄断是政府主要机关的滥用其行政权力，排斥、扭曲或限制竞争。其本质为以行政权力要素参与经济活动之中，人为地制造垄断，破坏平等、自由的竞争机制，是资源配置效率降低甚至陷入无效。〔2〕市场经济本质上是一种竞争经济，为了维护竞争的有序和有效，必须建立自由平等的竞争秩序。但行政垄断正好起着破坏自由、公平的竞争秩序的作用。例如，有的地方由政府发布决定、命令，明令禁止或限制外地产品进入本地市场，搞地方保护主义主义；有的地方对某些外地商品实行许可证制度；有的通过附加不平等条件，如税收、价格、信贷的差距，来阻止外地产品进入本地市场。说到底，行政垄断就是以行政特权去剥夺社会的自由选择权。

广东省深圳市国土资源和房产管理局


深圳市国土资源和房产管理局关于印发深圳市土地储备管理办法实施细则的通知
（2006年12月28日）
深国房〔2006〕775号

　　为加强储备土地管理，根据《深圳市土地储备管理办法》（深圳市人民政府令第153号）的有关规定，我局组织制定了《深圳市土地储备管理办法实施细则》。现予印发，请遵照执行。

深圳市土地储备管理办法实施细则

　　第一条 根据《深圳市土地储备管理办法》（深圳市人民政府令第153号，以下简称《办法》）第三十条规定，制定本实施细则。
　　第二条 根据《办法》第五条规定，市政府土地管理部门（以下简称主管部门）应当履行以下职责：
　　（一）负责编制全市土地储备计划；
　　（二）负责土地收购方案的审查；
　　（三）负责建立全市土地储备管理信息系统、储备土地档案台帐管理制度以及全市储备土地的入出库管理制度；
　　（四）负责制定储备土地短期利用的招投标规则，并对招投标活动实行监督管理；
　　（五）负责拟定储备土地管理相关合同文本，并报市政府法制部门审定；
　　（六）负责储备土地短期利用项目的审批；
　　（七）负责土地储备融资方案的审查，在土地储备融资方案经市财政部门审核后，报市政府审定；
　　（八）市政府确定的土地储备管理的其他职责。
　　主管部门的派出机构受主管部门委托，行使对储备土地的管理职能。
　　第三条 除《办法》第六条规定的职责外，市土地储备机构还应当承担以下工作职责：
　　（一）组织全市储备土地现状调查；
　　（二）协助主管部门编制全市土地储备计划，经批准后，负责统一组织实施；
　　（三）协助主管部门组织建立全市土地储备管理信息系统，并进行动态更新；
　　（四）建立全市土地储备档案、台帐；
　　（五）统一办理全市储备土地的入出库手续；
　　（六）组织储备土地短期利用项目的招投标工作，与中标单位签订合同，并对合同的履行情况进行跟踪管理；
　　（七）收取因储备土地短期利用而产生的收益；
　　（八）处理储备土地短期利用合同终止后的善后处理工作；
　　（九）与土地储备相关的其他工作。
　　第四条 主管部门组织编制中长期土地储备计划，并报市政府批准后组织实施。
　　中长期土地储备计划的有效期限为5年至10年。
　　中长期土地储备计划应包括储备土地总量、储备土地补充周期、储备方式及储备资金来源等内容。
　　第五条 主管部门应当根据土地利用总体规划、城市总体规划、城市近期建设规划、土地利用计划和土地供应计划及土地资源利用的实际情况编制年度土地储备计划。
　　年度土地储备计划包括储备土地自行管理计划、委托管理计划、整治计划、短期利用计划、土地收购计划及上一年度土地储备计划执行情况评价。
　　前款规定的各项子计划应当包括涉及的土地面积及相关的资金预算等内容。
　　第六条 全市年度土地储备计划的编制工作应当于每年10月1日前完成，报市政府批准后公布施行。
　　年度及中长期土地储备计划确需修改调整的，应当报市政府批准。
　　年度及中长期土地储备计划一经批准，应当严格实施。
　　第七条 土地储备机构应当以地块为单位建立储备土地的台帐与档案。
　　储备土地的台帐是指记录储备土地的地块编号、位置、坐标、面积、来源、规划用途、土地利用现状、地上建（构）筑物及其他附着物、储备土地入出库情况等内容的簿册。
　　储备土地的档案是指关于台帐信息的原始凭证，包括各种批文，权属登记资料，合同，规划部门、测绘部门、估价部门等出具的相关资料，主管部门及市土地储备机构出具的入出库登记等。
　　第八条 主管部门建立的全市土地储备管理信息系统，应当具有数据储存、更新、统计、查询等数据库功能及日常土地储备业务管理功能。
　　主管部门通过土地储备管理信息系统对全市范围储备土地实施全过程动态管理。
　　土地储备管理信息系统数据库的数据更新与台帐数据更新同步进行。
　　第九条 《办法》第七条第二款划定的土地，因规划调整为可建设用地的，相关部门应当在规划调整后30日内向主管部门办理移交手续，由主管部门纳入土地储备。
　　依据前款规定，相关部门向主管部门移交土地的，移交前形成的法律关系由相关部门负责理顺解决。
　　第十条 主管部门应当建立储备土地入库管理制度。市土地储备机构应当根据主管部门的《储备土地入库通知书》及时办理储备土地入库手续。
　　主管部门组织将《办法》第七条第一款第（一）、（二）、（三）、（五）、（六）项规定的土地移交市土地储备机构并办理入库手续；《办法》第七条第一款第（四）项规定的储备土地，由市土地储备机构直接办理入库手续。
　　第十一条 储备土地入库前存在法律争议或者经济纠纷的，由有关部门根据法定程序依法解决。
　　储备土地入库前存在非法侵占和违法建筑等问题的，由相关执法部门依法查处。
　　第十二条 对《办法》第七条第一款第（一）、（二）、（三）、（五）、（六）项规定的土地办理入库手续时，主管部门应当向市土地储备机构移交下列文件：
　　（一）《储备土地入库通知书》；
　　（二）政府批准文件、合同及权属凭证等相关资料；
　　（三）储备土地的范围图（坐标、面积），挖山、填海竣工图等图件；
　　（四）地上附着物、建（构）筑物的相关资料。
　　市土地储备机构在收到前款规定文件后，会同主管部门进行现场确认，双方于《储备土地入库基本情况核查表》签字确认后办理入库手续。
　　第十三条 对《办法》第七条第一款第（四）项规定的土地办理入库手续时，市土地储备机构应当取得以下文件：
　　（一）政府批准文件、合同及权属凭证等相关资料；
　　（二）储备土地的范围图（坐标、面积），挖山、填海竣工图等图件；
　　（三）地上附着物、建（构）筑物的相关资料。
　　第十四条 在办理储备土地入库手续时，市土地储备机构应当为入库的储备土地建档造册，并更新信息系统。
　　第十五条 主管部门应当建立储备土地出库管理制度。
　　储备土地使用权出让前，主管部门应当书面通知市土地储备机构。市土地储备机构根据主管部门的书面通知，做好储备土地出库准备工作。
　　以招标、拍卖和挂牌方式出让储备土地使用权的，主管部门应当提前6个月书面通知市土地储备机构；以协议方式出让储备土地使用权的，主管部门应当在土地预审通过后5个工作日内书面通知市土地储备机构。
　　第十六条　土地使用权出让合同签订后，主管部门应当及时向市土地储备机构发出《储备土地出库通知书》，市土地储备机构根据主管部门的《储备土地出库通知书》及时办理储备土地出库手续，将储备土地及相关资料移交主管部门。
　　对于无需签订出让合同的储备土地，市土地储备机构根据主管部门的《储备土地出库通知书》向主管部门移交储备土地及相关资料。
　　储备土地出库应当根据主管部门的《储备土地出库通知书》由市土地储备机构书面签章确认。
　　对已经办理出库手续的储备土地，市土地储备机构应同时将出库情况建档造册，并更新信息系统。
　　第十七条　储备土地需要进行土地开发的，市土地储备机构凭主管部门的《储备土地出库通知书》办理储备土地出库手续。土地开发完工后，土地开发机构应当向市土地储备机构移交土地，并重新办理储备土地入库手续。
　　第十八条 储备土地管理可以采取市土地储备机构自行管理和委托管理两种方式。
　　以下情形由市土地储备机构自行管理：
　　（一）储备土地入库后、委托管理招标前需要自行管理的；
　　（二）已纳入年度土地供应计划的；
　　（三）在城市建成区内分布零散、不必委托管理的；
　　（四）其他需要自行管理的。
　　除上述情形外，储备土地可以实行委托管理方式。委托管理期限最长为两年，期限届满后可以申请续期。
　　依照前款规定续期的，续期期限最长为1年，且只能续期1次。
　　第十九条 政府储备土地委托管理应当采取公开招标，由市政府采购中心负责招投标工作。
　　第二十条　委托政府其他职能部门管理储备土地的，由市土地储备机构与该职能部门直接签订《委托管理合同》。
　　第二十一条　储备土地受托管理机构（以下简称受托机构）不得对受托管理的储备土地进行转委托。受托机构不得从事超越委托管理权限范围的任何活动。
　　《委托管理合同》文本由主管部门拟订，并经市政府法制部门审定。
　　第二十二条 市土地储备机构根据规模效益、方便管理的原则划分委托管理片区。
　　对新近办理入库的储备土地，可以临时委托同一片区内或相邻片区已有的受托机构进行临时管理。
　　根据前款规定实行临时管理的，对新近办理入库的储备土地按独立地块及原中标标准计算年度管理费用。如年管理费用低于10万元的，《临时委托管理合同》期限不得超过管理单位原管理地块合同的剩余期限；如年管理费用高于10万元（含10万元）的，《临时委托管理合同》期限不得超过6个月，且应当在6个月内按照本实施细则第十九条的规定确定受托机构。
　　第二十三条 《委托管理合同》期限届满需要继续对该储备土地实行委托管理的，受托机构应当在合同期限届满1个月前提出继续延长《委托管理合同》有效期限的申请。
　　市土地储备机构应当根据《委托管理合同》的约定对申请继续管理的受托机构进行考核，对严格履行原《委托管理合同》约定的受托机构，可以按照实际管理的储备土地面积，与其重新签订《委托管理合同》；经考核不合格的，市土地储备机构应当根据本实施细则的规定重新确定新的受托机构。
依据前款规定重新签订的《委托管理合同》的有效期限与原《委托管理合同》的有效期限的总和不得超过3年。
　　第二十四条 为保证储备土地及时出库，《委托管理合同》中应当明确约定，在《委托管理合同》期限届期前，发生政府需要提前解除该《委托管理合同》的情形时，委托方有权单方面提前解除合同。
　　第二十五条 委托管理的储备土地上发生砍伐树木、挖石取土、乱倒余泥渣土、损坏围网和绿化等破坏储备土地现状行为的，市土地储备机构应当要求受托机构限期整改，并根据《委托管理合同》追究其相应的违约责任。
　　对拒不整改或者整改不符合要求的，市土地储备机构应当根据《委托管理合同》的相关约定提前解除土地储备合同，追究受托机构的违约责任。
　　第二十六条 发生下列严重侵占储备土地情形之一的，市土地储备机构应当提前解除《委托管理合同》，并追究相应的违约责任：
　　（一）储备土地上发现违法建筑；
　　（二）非法利用储备土地从事经营活动；
　　（三）不配合储备土地的清理、移交工作；
　　（四）其他改变土地用途、非法占用储备土地、污染储备土地等严重损害储备土地的情形。
　　第二十七条 市土地储备机构自行管理或委托政府其他职能部门管理的储备土地，发生本实施细则第二十五条第一款和第二十六条规定的情形，并且造成严重后果的，按照《办法》第二十五条规定追究相关责任人的行政责任。
　　第二十八条　储备土地的日常管理包括以下内容：
　　（一）开展日常巡逻，及时发现并制止非法侵占、破坏储备土地的行为；
　　（二）管理和保护储备土地上的市政设施、基础设施以及其他已补偿的经济作物、构筑物等；
　　（三）对危险地块采取安全防护措施，设置警示牌；
　　（四）其他与储备土地相关的日常管理工作。
　　采取自行管理方式的，由市土地储备机构负责储备土地的日常管理工作；采取委托管理方式的，由受托机构负责储备土地的日常管理工作。
　　第二十九条 储备土地整治包括对储备土地进行必要的清理、场地平整、围网、绿化及树立界桩与标志牌等整治工作。储备土地需要进行整治的，由市土地储备机构制定整治方案，报主管部门审批。
　　整治工程造价预算在20万元以上（含20万元）的，应当按照市政府采购中心的招标程序确定施工单位；在20万元以内的，由市土地储备机构选定施工单位，施工合同采取包干方式确定工程价款，结算时不再调整。
　　第三十条 经主管部门批准，市土地储备机构可以在不改变原土地用途的前提下，对储备土地进行短期合理利用。
　　《深圳市储备土地短期利用合同》文本由主管部门制订，并经市政府法制部门审定。
　　储备土地短期利用收益应当按照“收支两条线”的方式纳入财政专户。
　　第三十一条 土地储备机构对储备土地进行短期利用的，应当通过挂牌或公开招标的方式，按照价高者得的原则确定短期利用主体。
　　依照前款规定进行挂牌或招标的，土地储备机构应在主管部门主办的社会公众网站进行公告，公告期限为10个工作日。
　　第三十二条 主管部门和市土地储备机构的工作人员在招标过程中违反招标规则的，依法追究相关责任人的行政责任；涉嫌犯罪的，移交司法机关依法处理。
　　第三十三条 本实施细则公布前，主管部门、主管部门的派出机构及土地储备机构与受托机构签订的《委托管理合同》尚未到期的，按照原合同继续履行；合同到期后，适用本实施细则的规定。
　　土地收购实施细则及土地储备资金使用管理办法另行制定。
　　第三十四条 本实施细则自2007年1月1日起实施。